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內(nèi)容提要：

一、導(dǎo)語

二、僅作為游戲角色名稱、游戲道具名稱使用的商標(biāo)在撤銷復(fù)審案件中的審理結(jié)果

三、既作為游戲角色名稱、游戲道具名稱使用，又作為游戲名稱使用的商標(biāo)在撤銷復(fù)審案件中的審理結(jié)果

四、結(jié)語

《商標(biāo)法》第四十八條規(guī)定“本法所稱商標(biāo)的使用，是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識別商品來源的行為?！?

《商標(biāo)審查審理指南》下編第十七章“撤銷注冊商標(biāo)案件的審查審理”中關(guān)于“連續(xù)三年不使用注冊商標(biāo)情形的判定”中指出“商標(biāo)的使用，是指商標(biāo)的商業(yè)使用。包括將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識別商品來源的行為?！?

根據(jù)《商標(biāo)法》第四十八條及《商標(biāo)審查審理指南》中關(guān)于“商標(biāo)的使用”的規(guī)定可知，判斷是否構(gòu)成商標(biāo)性使用，應(yīng)當(dāng)考慮商標(biāo)在實(shí)際使用中是否發(fā)揮區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用。

在游戲行業(yè)中，游戲開發(fā)商常將游戲角色名稱（如"馬里奧"）及虛擬道具名稱（如"倚天劍"）在第9類與第41類申請商標(biāo)注冊。然而，當(dāng)此類商標(biāo)面臨"連續(xù)三年不使用"撤銷程序時(shí)，其使用行為是否符合商標(biāo)法意義上的"識別來源"功能。筆者通過梳理游戲角色名稱、游戲道具名稱核定使用在第9、41類游戲商品或服務(wù)上的撤銷復(fù)審案件審理情況，探究這一問題。

僅作為游戲角色名稱、游戲道具名稱使用的商標(biāo)在撤銷復(fù)審案件中的審理結(jié)果

從上述撤銷復(fù)審案件審理情況可見，商標(biāo)名稱僅僅出現(xiàn)在游戲介紹中，或者僅用來描述游戲的角色名稱、道具名稱等，而非將其作為商標(biāo)使用在核定商品或服務(wù)上，無法證明商標(biāo)在核定商品或服務(wù)上的實(shí)際使用情況，則不能證明商標(biāo)于指定期間在核定商品或服務(wù)上進(jìn)行了真實(shí)、有效的商業(yè)使用，無法發(fā)揮識別商品或服務(wù)來源的作用，不屬于商標(biāo)性使用。

既作為游戲角色名稱、游戲道具名稱使用，又作為游戲名稱使用的商標(biāo)在撤銷復(fù)審案件中的審理結(jié)果

從上述撤銷復(fù)審案件審理情況可見，商標(biāo)名稱既被作為游戲角色名稱或游戲道具名稱使用，同時(shí)又作為游戲名稱使用，提供的使用證據(jù)能形成完整的證據(jù)鏈且能證明商標(biāo)使用在核定的第9類“計(jì)算機(jī)游戲軟件”等商品上，構(gòu)成商標(biāo)性使用，可以在撤銷復(fù)審案件中維持在相關(guān)商品上的注冊。

從撤銷復(fù)審案例審理情況來看，商標(biāo)名稱僅作為游戲角色名稱、游戲道具名稱使用，或者僅用來描述游戲中的角色、道具等，而非將其作為商標(biāo)使用在核定商品或服務(wù)上，無法證明商標(biāo)在核定商品/服務(wù)上的實(shí)際使用情況，則該種商標(biāo)使用形式難以發(fā)揮識別商品或服務(wù)來源的作用，不屬于商標(biāo)法意義上的使用。但商標(biāo)名稱既作為游戲角色名稱、游戲道具名稱使用，又作為游戲名稱使用，且提供的證據(jù)（如游戲授權(quán)合約、下載頁面、軟件著作權(quán)登記證書、玩家上傳的游戲視頻等）能夠形成完整的證據(jù)鏈證明商標(biāo)在核定商品/服務(wù)上進(jìn)行了實(shí)際使用，相關(guān)公眾可通過商標(biāo)的該種使用形式識別商品/服務(wù)來源，則構(gòu)成商標(biāo)法意義上的使用。

游戲企業(yè)在提供網(wǎng)絡(luò)游戲構(gòu)成元素名稱（如游戲角色名稱、游戲道具名稱）的商標(biāo)使用證據(jù)時(shí)，可收集提供在指定期間內(nèi)顯示商標(biāo)的游戲界面或游戲視頻、游戲下載頁面、游戲評論頁面等形成完整的證據(jù)鏈，同時(shí)可提供第三方機(jī)構(gòu)出具的消費(fèi)者認(rèn)知度報(bào)告，以此證明商標(biāo)使用在核定商品/服務(wù)上已發(fā)揮識別商品/服務(wù)來源的功能，能夠證明商標(biāo)在指定期間內(nèi)已進(jìn)行公開、真實(shí)、有效的商業(yè)使用。